最高人民法院关于李谷一诉《声屏周报》社、记者汤生午侵害名誉权案执行问题请示的复函

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全国爱卫会 铁道部 交通部 等


全国爱国卫生运动委员会、铁道部、交通部、中国民用航空局关于开展车站、港口、机场及旅客列车、客轮、客机卫生检查、评比、命名的联合通知
全国爱卫会、铁道部、交通部、中国民航局



为贯彻《国务院关于加强爱国卫生工作的决定》，为国内、外旅客提供1个整洁、优美、舒适、安全的旅行环境，全国爱卫会与铁道部、交通部、民航局商定，在全国开展检查、评比、命名卫生车站、卫生港口、卫生机场以及卫生列车、卫生客轮、卫生客机活动。
车站、港口、机场及旅客列车、客轮、客机的卫生状况，不仅直接反映我国物质文明与精神文明建设水平，也直接关系到客运的安全、人民的健康和国家的声誉。因此，尽快提高铁路、交通、民航等窗口部门的卫生水平，使之达到我国制定的有关卫生标准，并逐步接近或符合国际要求
，对国内、外都具有十分重要的意义。开展检查、评比、命名卫生单位活动，正是提高卫生水平的1个重要措施。请各有关部门认真落实，积极参加。现将有关事宜通知如下：
一、铁路、交通、民航部门推荐参加全国性卫生检查、评比、命名的，必须是本部门及省、自治区、直辖市级以上的卫生先进单位。
二、凡参加检查、评比、命名的单位，应于每年8月底以前由部门初评后上报全国爱卫会办公室。
三、由全国爱卫会负责组织对铁道、交通、民航系统推荐的单位进行检查、评比、命名以及表彰和奖励，并通过报纸、电台、电视台等新闻媒介予以公布。
四、铁道、交通、民航系统各有关单位要把开展这一活动纳入议事日程，切实加强领导，使卫生条件的改善和卫生水平的提高与交通运输的建设同步发展。
五、这种全国性的卫生检查、评比、命名工作，将长期坚持下去，各有关部门每年都可以申报，全国爱卫会每两年组织1次评比、复查，使全国有更多的单位，早日达到卫生先进水平。
附1：车站、港口、机场卫生检查、评比、考核标准
一、有健全的自身卫生管理组织和完善的卫生管理制度，并付诸实施。有计划地改善卫生基础设施，增添必要的卫生设备。
二、室内、外环境整洁，建好、管好厕所，处理好垃圾污物，达到净化、美化、绿化。各等候室符合《中华人民共和国公共交通等候室卫生标准》，并有医疗急救设施、禁止吸烟的规定和措施。生活饮用水符合《国家饮用水卫生标准》，污水排放合格率不低于80％。
三、食品的生产、经营符合《中华人民共和国食品卫生法》，3年内未发生集体性职工和旅客的食物中毒，食物在运输、装卸中不受污染。
四、劳动卫生和职业病防治的制度、设施健全，有监测手段。3年内无新的职业病例和职业中毒发生。
五、媒介生物控制效果明显，灭鼠、蝇、蚊、蟑螂、臭虫等均达到全国爱卫会办公室制定的有关标准。
六、认真贯彻《中华人民共和国传染病防治法》和《中华人民共和国国境卫生检疫法》，各种传染病发病率明显低于本系统和该地区的传染病平均发病率，3年内未发生传染病流行。
七、开展经常性卫生宣传教育。领导和职工有良好的卫生习惯。对旅客、职工的不卫生行为有指导监督措施。
八、国内、外旅客对卫生状况反映良好。
注：车站包括火车站及大型长途汽车站。
附2：旅客列车、客轮、客机卫生检查、评比、考核标准
一、有健全的自身卫生管理组织和完善的卫生管理制度，并付诸实施；卫生设施和急救设备完好。
二、车厢、机舱、船舱内的环境卫生达到《中华人民共和国公共交通工具卫生标准》的要求；车容、机容、船容卫生整洁；垃圾等废弃物按规定处理，不污染城市、港口、机场、车站以及列车途经的隧道和桥梁。
三、食品经营、运输、储存符合《中华人民共和国食品卫生法》的要求，3年内未发生职工和旅客的集体食物中毒。
四、3年内无新的职业病例和职业中毒发生。
五、媒介生物的控制必须达到灭鼠先进单位标准，控制蝇、蚊、蟑螂、臭虫达到《国境卫生检疫法实施细则》中交通工具的卫生要求。
六、认真贯彻《中华人民共和国传染病防治法》和《中华人民共和国国境检疫法》；3年内职工未发生传染病流行。
七、开展经常性的卫生宣传教育，领导和职工有良好的卫生习惯。对职工和旅客的不良卫生行为有指导监督措施。职工有一般性卫生防病知识，有劝阻吸烟的措施。
八、国内、外旅客对卫生状况反映良好。
车站、港口、机场卫生检查考核标准、项目和内容
（1991年5月23日全国爱国卫生运动委员会办公室公布）
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考核标准 ｜ 考核项目 ｜ 考核内容
－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
一、有健全的自 ｜1．爱卫会组织 ｜ 领导重视，组织健全，任务落实，有
身卫生管理组织和完 ｜ ｜足够的活动经费。
善的卫生管理制度， ｜2．卫生管理制度 ｜ 出示书面材料（有专、兼职清洁队）
并付诸实施。有计划 ｜3．卫生检查评比制 ｜ 出示书面材料（有奖、罚制度）
地改善卫生基础设 ｜ 度 ｜
施，增添必要的卫生 ｜4．卫生设施和用具 ｜ 实地考察，设施齐全，性能和使用良
设备。 ｜ ｜好。
－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
二、室内、外环境｜5．环境卫生 ｜ 考察环境清洁美观，主要道路旁及
整洁，建好、管好厕 ｜ ｜公共场所绿化美化达95％，不得有垃
所，处理好垃圾污物，｜ ｜圾、粪便、污物、污水、废弃物、烟头、纸
达到净化、美化、绿 ｜ ｜屑。站、港、场区不得饲养家禽。货物堆
化。各等候室符合《中｜ ｜放整齐。
华人民共和国公共交 ｜6．厕所管理 ｜ 各等候室内厕所数量、蹲位够用，布
通等候室卫生标准》，｜ ｜局合理，通风良好，无臭味，无蝇蛆，保洁
有医疗急救设施，有 ｜ ｜制度健全，洗手等各种设施完好，管区内
禁止吸烟的规定和措 ｜ ｜无旱厕所。
施。生活饮用水符合 ｜7．垃圾处理 ｜ 垃圾日产日清，有固定垃圾点，储运
国家标准，污水排放 ｜ ｜密闭化，垃圾箱、桶清洁，周围无垃圾。机
合格率不低于80％。｜ ｜上垃圾袋装并集中处理，机上粪便进行
｜ ｜初步无害化处理，有专用污水车。
｜8．室内环境卫生质 ｜ 出示监测报告，有连续两年、完整的
｜ 量 ｜监测资料，各项指标及有关规定符合国
｜ ｜家标准。
｜9．医疗急救 ｜ 了解旅客疾病救治措施及设备。掌
｜ ｜握空难事故的抢救预案、抢救器材和救
｜ ｜护车配备情况。
｜10．禁止吸烟 ｜ 各等候室禁止吸烟，要有禁烟标志、
｜ ｜措施及监督人员，如设吸烟室要通风良
｜ ｜好，无香烟广告。
｜11．饮用水 ｜ 水质量符合国家饮用水标准，公共
｜ ｜饮水设施及加水车、储水罐卫生良好。
｜12．污水排放 ｜ 排放合格率（理化标准）不低于
｜ ｜80％。
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考核标准 ｜ 考核项目 ｜ 考核内容
－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
三、食品经营、运｜13．食品售货与旅 ｜ 出示食品卫生监督记录。考察等候
输、储存符合《中华人｜ 客餐厅 ｜室内各类食品售货卫生状况，食品生、熟
民共和国食品卫生 ｜ ｜分开，炊具、容器生熟分开、标志明显，包
法》的要求，3年内未｜ ｜装食品有“两期”，无腐败变质及过期食
发生集体性职工和旅 ｜ ｜品。
客的食物中毒；食品 ｜ ｜ 从业人员体验率100％，健康证及
在运输、装卸中不受 ｜ ｜卫生许可证发放率100％，“五病”调离
污染。 ｜ ｜率100％。
｜ ｜ 卫生知识及《食品卫生法》培训合格
｜ ｜发证率95％以上。
｜ ｜ 检查从业人员个人卫生情况。
｜14．职工食堂卫生 ｜ 要求同上。
｜15．食物中毒发生 ｜ 出示3年内未发生食物中毒报告。
｜ 和预防情况 ｜检查食品卫生许可证、从业人员健康证
｜ ｜和卫生培训记录。有健全的卫生制度，有
｜ ｜专、兼职卫生管理员。食品采购、储藏、保
｜ ｜管及加工有严格的程序和制度。
－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
四、劳动卫生和 ｜16．劳动卫生状况 ｜ 出示3年内职业病和职业中毒发生
职业病防治制度、设 ｜ ｜情况的书面材料，劳动环境监测报告（监
施健全，有监测手段，｜ ｜测数据合格率80％以上），了解作业场
3年内无新的职业病 ｜ ｜所卫生状况。
例和职业中毒发生。 ｜ ｜ 职工休息间、女工卫生间和票房卫
｜ ｜生符合要求。
｜ ｜ 有毒有害作业点有监测和防护设
｜ ｜施。
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五、媒介生物控 ｜17．组织除“四害”｜ 出示书面材料（包括组织、措施落实
制效果明显，灭鼠、 ｜ 活动情况 ｜情况和消杀记录）。
蝇、蚊、蟑螂、臭虫等｜ ｜ 室内粉迹法鼠密度低于3％，室外
均达到全国爱卫会办 ｜ ｜夹日法低于1％；检查建筑物50处，新
公室制订的有关标 ｜ ｜的鼠迹、咬痕、鼠粪、鼠洞阳性率不超过
准。 ｜ ｜3％。并有长期防鼠灭鼠措施。
｜ ｜ 有防蚊、蝇、蟑螂、臭虫措施，蚊蝇孳
｜ ｜生地得到控制。
｜ ｜ 鼠、蚊、蝇、蟑螂、臭虫密度分别达到
｜ ｜全国爱卫办灭鼠、蚊、蝇、蟑、臭虫先进单
｜ ｜位标准。为部门或省市级以上的灭鼠先
｜ ｜进单位。
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考核标准 ｜ 考核项目 ｜ 考核内容
－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
六、认真贯彻《中｜18．贯彻《传染病防｜ 出示书面材料。
华人民共和国传染病 ｜ 治法》和《国境｜
防治法》和《中华人民｜ 卫生检疫法》情｜
共和国国境卫生检疫 ｜ 况。 ｜
法》，各种传染病发病｜19．传染病发病情 ｜ 卫生防疫站证明各类传染病低于当
率明显低于本系统和 ｜况 ｜地发病水平，3年内无传染病流行。
该地区的传染病平均 ｜ ｜
发病率，3年内未发 ｜ ｜
生传染病流行。 ｜ ｜
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七、开展经常性 ｜20．健康教育活动 ｜ 出示对旅客和职工进行健康教育活
健康教育活动，领导 ｜ ｜动及效果的资料；考察健康教育形式、内
和职工有良好的卫生 ｜ ｜容；现场检查职工的个人卫生。
习惯，对旅客、职工的｜21．卫生监督措施 ｜ 有卫生监督员及监督材料。
不卫生行为有指导监 ｜ ｜
督措施。 ｜ ｜
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八、国内外旅客 ｜22．国内、外旅客反｜ 查阅旅客意见簿或评议书；征求旅
对卫生状况反映良 ｜ 映 ｜客意见；了解社会和舆论的评价情况。
好。 ｜ ｜
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旅客列车、客轮、客机、卫生检查考核标准、项目和内容
（1991年5月23日全国爱国卫生运动委员会办公室公布）
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考核标准 ｜ 考核项目 ｜ 考核内容
－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
一、有健全的自 ｜1．有卫生管理组织 ｜ 出示书面材料。
身卫生管理组织和完 ｜ 和人员 ｜
善的卫生管理制度， ｜2．有专职的卫生清 ｜ 现场检查
并付诸实施；卫生设 ｜ 洁队 ｜
施和急救设备完好。 ｜3．有卫生管理制度 ｜ 出示书面材料。
｜4．有卫生检查考核 ｜ 出示书面材料。
｜ 记录 ｜
｜5．卫生设施 ｜ 实地考察，设施齐全、完好。
｜6．急救设备 ｜ 急救药箱、药品、器材齐全，能及时
｜ ｜补充、更换、存放在固定地点。
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二、车厢、机舱、｜7．车厢、机舱、船舱 ｜ 出示卫生监督机构监测资料，各项
船舱内的环境卫生达 ｜ 卫生 ｜指标符合国家标准，有两年以上的监督
到《中华人民共和国 ｜ ｜数据。
公共交通工具卫生标 ｜ ｜ 车厢、机舱、船舱清洁美观，空气清
准》的要求；车容、机｜ ｜新，地毯（地面）清洁无污物，玻璃明亮，
容、船容卫生整洁；垃｜ ｜桌面、扶手无污垢，定期消毒。旅客列车
圾等废弃物按规定处 ｜ ｜卧具硬卧为1单程1换，软卧为1人1
理，不污染城市、港 ｜ ｜换，椅套整洁。
口、机场、车站以及列｜ ｜ 机舱头片1人1换，毛毯加封，书
车途经的隧道和桥 ｜ ｜报、耳机摆放整齐。
梁。 ｜ ｜ 船舶卧具三等客舱1航次1换，二
｜ ｜等以上客舱1人1换。
｜ ｜
｜8．健康检查 ｜ 出示体检合格证和公共场所卫生许
｜9．垃圾处理 ｜可证。
｜ ｜ 车厢垃圾袋装或设卫生箱，塑料饭
｜ ｜盒回收率达80％以上。
｜ ｜ 船舱垃圾装袋，返港后集中处理。甲
｜ ｜板上不得有垃圾。
｜ ｜ 机上垃圾实行袋装，集中处理。传染
｜ ｜病人用过的物品单独放入袋内，并有明
｜ ｜显标志。
｜10．厕所卫生 ｜ 厕所无臭味，地面清洁，马桶、洗手
｜ ｜池等卫生设施齐全完好，机上厕所按规
｜ ｜定投加化粪剂。
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考核标准 ｜ 考核项目 ｜ 考核内容
－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
三、食品经营、运｜11．食品供水和操 ｜ 出示卫生监督机构当年卫生监督记
输、储存符合《中华人｜ 作间、餐车卫 ｜录、卫生许可证、工作人员健康合格证和
民共和国食品卫生 ｜ 生 ｜卫生培训记录。
法》的要求，3年内未｜ ｜ 检查操作间卫生，要求容器、台面清
发生职工和旅客的集 ｜ ｜洁、无异味；餐食、饮料新鲜。餐、饮具消
体性食物中毒。 ｜ ｜毒合格。
｜ ｜ 饮用水符合国家饮用水卫生标准。
｜ ｜ 客机水箱定期冲洗。
｜ ｜ 出售和供应给旅客的食品符合食品
｜ ｜卫生法的要求。
｜12．食物中毒和食品 ｜ 出示卫生监督机构出具的3年内未
｜ 污染发生情况 ｜发生食物中毒的报告或证明。
｜ ｜ 出示3年内未发生食品运输污染事
｜ ｜故的检查记录。
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四、3年内无新 ｜13．职业病和职业中 ｜ 了解劳动卫生、劳动防护工作情况，
的职业病例和职业中 ｜ 毒情况 ｜出示3年内无新的职业病例和职业中毒
毒发生。 ｜ ｜发生报告。
｜ ｜ 船舶的机舱工作人员有有效的劳动
｜ ｜防护设施。
｜ ｜ 女职工劳动防护规定应符合国家要
｜ ｜求。
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五、媒介生物的 ｜14．除“四害”情况 ｜ 出示除“四害”书面材料。
控制必须达到灭鼠先 ｜ ｜ 车厢鼠、蟑密度达标，始发站苍蝇1
进单位标准，控制蝇、｜ ｜个视野少于3个。
蚊、蟑螂、臭虫达到 ｜ ｜ 客机鼠密度为零，无蟑螂，在始发站
《国境卫生检疫法实 ｜ ｜客舱内无蚊、蝇。
施细则》中交通工具 ｜ ｜ 船舶为部门授予的灭鼠先进单位，
的卫生要求。 ｜ ｜蝇、蚊、蟑、臭虫的控制达全国爱卫办规
｜ ｜定的标准。
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考核标准 ｜ 考核项目 ｜ 考核内容
－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
六、认真贯彻《中｜15．贯彻《传染病防治｜ 提供有关资料，职工传染病发病率
华人民共和国传病防 ｜ 法》情况 ｜低于当地水平；有自身管理制度。
治法》和《中华人民共｜16．贯彻《国境卫生检｜ 提供有关资料。
和国国境卫生检疫 ｜ 疫法》情况 ｜
法》；3年内未发生传｜17．传染病流行情况 ｜ 出示近3年传染病发病情况资料。
染病流行。 ｜ ｜ 船医对传染病的报告率及转报率
｜ ｜100％。
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七、开展经常性 ｜18．健康教育情况 ｜ 出示对旅客、职工进行健康教育的
的健康教育，领导和 ｜ ｜资料和宣传效果报告。
职工有良好的卫生习 ｜19．卫生监督措施 ｜ 了解经常性卫生监督情况。
惯。对职工和旅客的 ｜ ｜ 列车考查“三禁止”的情况。
不良卫生行为有监督 ｜20．职工卫生防病知 ｜ 要求机组掌握自救互救技术，车、
指导措施。职工有一 ｜ 识 ｜船、机乘务员掌握简单卫生防病知识。
般性卫生防病知识， ｜21．禁止吸烟措施 ｜ 国内和国际航班国内段禁止吸烟，
有劝阻吸烟措施。 ｜ ｜国际航班内有禁烟区。
｜ ｜ 车厢、船舱内禁止吸烟。
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八、国内、外旅客｜22．国内、外旅客反映｜ 阅查旅客意见簿或评议书；征求旅
对卫生状况反映良 ｜ ｜客意见；了解社会和舆论的评价情况。
好。 ｜ ｜
－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－



1989年4月25日
论情势变更适用的条件??政策变化导致买方付款不能无需承担违约责任

奚正辉


　　2010年4月17日，国务院下发《关于坚决遏制部分城市房价过快上涨的通知》（国发〔2010〕10号）第（三）条：“实行更为严格的差别化住房信贷政策。对购买首套自住房且套型建筑面积在90平方米以上的家庭（包括借款人、配偶及未成年子女，下同），贷款首付款比例不得低于30%；对贷款购买第二套住房的家庭，贷款首付款比例不得低于50%，贷款利率不得低于基准利率的1.1倍；对贷款购买第三套及以上住房的，贷款首付款比例和贷款利率应大幅度提高，具体由商业银行根据风险管理原则自主确定。人民银行、银监会要指导和监督商业银行严格住房消费贷款管理。住房城乡建设部要会同人民银行、银监会抓紧制定第二套住房的认定标准。要严格限制各种名目的炒房和投机性购房。商品住房价格过高、上涨过快、供应紧张的地区，商业银行可根据风险状况，暂停发放购买第三套及以上住房贷款；对不能提供1年以上当地纳税证明或社会保险缴纳证明的非本地居民暂停发放购买住房贷款。地方人民政府可根据实际情况，采取临时性措施，在一定时期内限定购房套数。对境外机构和个人购房，严格按有关政策执行”。
2010年5月26日，建设部、人民银行、银监会发布了《关于规范商业性个人住房贷款中第二套住房认定标准的通知》：“有下列情形之一的，贷款人应对借款人执行第二套（及以上）差别化住房信贷政策：（一）借款人首次申请利用贷款购买住房，如在拟购房所在地房屋登记信息系统（含预售合同登记备案系统，下同）中其家庭已登记有一套（及以上）成套住房的；（二）借款人已利用贷款购买过一套（及以上）住房，又申请贷款购买住房的；（三）贷款人通过查询征信记录、面测、面谈（必要时居访）等形式的尽责调查，确信借款人家庭已有一套（及以上）住房的。”对二套房做了严格的规定，所谓既认房又认贷。
　　现阶段因为银行收紧购房贷款，买方不能取得银行的贷款，导致其不能支付房款产生的纠纷很多。有些是签署了定金或居间协议，只是支付了定金；有些是签署了正式的房屋买卖合同，已经支付了首付款。因为政策变化，导致买方付款不能，不能继续履行合同，买方已经支付的定金是否要被没收，或者买方要不要承担合同约定的违约责任呢？笔者最近遇到很多这类的纠纷，案例一，陆某于2010年4月5日预订了上海浦东新区丁香路《仁恒河滨城北岸》的一套公寓房，总价495万元，已经支付定金10万元，但是由于陆某购买的该房屋是其第三套房屋，陆某不能办理贷款，更无法贷款70％。案例二，胡某于2010年4月15日预订了上海闵行区茜昆路《御涛园》的一套别墅，总价1388万，已经支付定金50万元，但是由于胡某购买的该房屋是其第六套房屋，胡某不能办理贷款，更不能贷款60％。陆某与胡某都不约而同地向出售方提出退房，要求解除定金协议，退还已经支付的定金。他们的要求从法律上是否合法，是否可以拿回已经支付的定金呢？笔者认为值得探讨。
　　根据中国合同法的规定，合同解除权分为约定解除权与法定解除权，《合同法》第九十三条规定的是约定解除权：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成立时，解除权人可以解除合同”。第九十四条规定的是法定解除权：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”。上述2个案例没有约定买方有权因为银行不批准其贷款而解除合同，所以没有约定的解除权。那么买方能不能适用法定解除权呢？

　　一、买方是否可因不可抗力而解除合同
　　合同解除是指在合同有效成立之后，没有履行或没有履行之前，当事人双方通过协议或者一方行使约定或法定解除权的方式，使当事人设定权利义务关系终止的行为。根据《合同法》的规定，合同解除分为：协商解除、约定解除和法定解除。
　　根据上述案例，合同既没有约定解除，也达不成协商解除，只能套用法定解除。买方所能引用的法定解除理由是：因不可抗力致使不能实现合同目的。申请银行贷款未获批准，是否构成不可抗力？根据《合同法》第117条第2款：本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。即构成不可抗力须同时满足四个条件：1、不能预见，2、不能避免，3、不能克服，4、客观情况。通常不可抗力的情形有：天灾、火灾、战争、罢工、政府行为等。不可抗力的范围只能是一个大致的，不可抗力的判断只能是具体的，不可能盖棺定论，一成不变。但为了保证合同的稳定性和交易的安全性，不可抗力解除合同的情形是非常严格而且狭小。其实从某种角度而言，不可抗力就是指上述列举的天灾、火灾、战争、罢工、政府行为，为大家所公认的情形。若买方以银行未经批准贷款构成不可抗力起诉解除合同并要求免责，在审判实践中，是很难获得支持。

　　二、买方是否可因第三人原因而解除合同
　　买方因银行贷款未获批准，而造成不能支付房款，是否可以解除合同。对买方而言，贷款未获批准是买方不能预料的，也不可归责于买方，完全是由于银行的原因，造成买方履约不能，对此买方是没有过错的，让一个没有过错的人来承担违约责任则显失公平。
但是根据我国法律的规定，违约责任的归责原则是严格责任原则，不以主观过错为要件，只要买方有违约行为，就要承担违约责任。其次根据《合同法》第121条的约定：当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方与第三人之间的纠纷，依照法律规定或按照合同约定解决。很明显目前的法律而言，因第三人银行而造成的买方违约，买方依旧要向卖方承担违约责任，买方更不具有解除合同的权利。买方是否有权向银行追偿，则要根据双方之间的约定或法律的规定。

　　三、买方是否可因情事变更而解除合同
　　所谓情事变更，是指在合同订立后，因发生订立合同时当事人不能预见并且不能克服的情况，改变了订立合同时的基础，使合同的履行失去意义或者履行合同使合同当事人之间的利益重大失衡的情形。
使用情事变更原则的要件：1、须有情事变更的事实；2、情事变更须发生在合同成立后履行完毕前；3、须情事变更的发生不可归责于当事人；4、须情事变更是当事人缔约时所不能预见的；5、须情事变更使履行合同显示公平。
　　具体而言：
　　第一、须有情势变更之事实。
　　这是适用情势变更的前提条件。所谓“情势”，系指作为合同法律行为基础或环境的一切客观事实。包括政治，经济、法律及商业上的种种客观状况，具体如：国家政策、行政措施、现行法律规定、物价、币值，国内和国际市场运行状况等等。所谓“变更”，乃指这种情势在客观上发生异常变动。这种变更可以是经济的如通货膨胀、币值贬值等；也可以非经济因素的变动，如战争即导致的封锁、禁运等。该事实是否构成情势变更，应以是否导致合同赖以成立的基础丧失，是否导致当事人目的不能实现，以及是否造成对价关系障碍为判断标准。
　　第二、情势变更须发生在合同成立以后，履行终止之前。
　　这是适用情势变更原则的时间要件。只有情势的变更发生在合同成立之后，合同关系消灭之前，才能适用情势变更原则。在订约时，如发生情势的变更，当事人不得主张适用情势变更原则，这一点与英美法上的合同落空原则所要求的情势不同，落空原则所要求的情势，可发生订约之时。若情势的变更发生在合同履行期间，又在履行过程中归于消灭，一般也不得适用情势变更原则，因为履行合同的基础已恢复至原状。若债务人迟延履行合同债务，在迟延期间发生了情势变更，则债务人不得主张适用情势变更原则，因为债务人如按合同规定履行不会发生情势变更。
　　第三、情势变更须是当事人所不能预见的，且有不可预见之性质。
　　这是适用情势变更原则主观要件的一个方面。情势变更是否属于不可预见，应根据当时的客观实际情况及商业习惯等作判断标准。当事人事实上虽然没有预见，但法律规定应当预见或者客观上应当预见，则不能适用情势变更，因为当事人对自己的主观过错应当承担责任；如仅有一方当事人不可预见，则仅该当事人可主张情势变更。如果当事人在订约时对于某种情势已有预见，则表明当事人考虑到这种因素并自愿承担该情势发生的风险，自不应适用情势变更原则。但对于发生机率很低的某种情况，如飞机失事等，尽管当事人在订约时会预见这些情况可能发生，但仍应依情势变更原则处理。情势变更须因不可归责于双方当事人之事由而发生，这是适用情势变更原则主观要件的另一方面。双方当事人在订立合同时对情势的变更无法预见和防止，因此双方当事人在主观上无过错。如情势的变更由可归责于一方当事人或第三人的事由而发生，则有过错的一方当事人或第三人应承担责任，不适用情势变更原则。
　　第四、因情势变更而使原合同的履行显失公平。
　　这是适用情势变更原则的实质要件。情势变更发生以后，如继续按原合同规定履行义务，将会对一方当事人产生显失公平的结果。适用情势变更原则是为了平衡当事人之间的利益，消除合同因情势变更所产生的显失公平，赋予一方当事人变更或解除合同的权利。梁慧星先生认为此显失公平应依一般人看法，包括债务人履行困难和债权人受领不足及其履行对债权人无利益。是否显失公平，以下几点可作为判断标准：1、是否符合诚实信用原则，公平合理原则；2、显先公平的事实须存在于合同双方当事人或其中一方；3、显失公平的结果，使双方利益关系发生重大变动，危害交易安全；4、主张适用的一方因不适用而遭受的损失，一般要远大于适用时对方所遭受的损失。
　　适用情势变更原则的目的，在于排除因客观情况的变化而发生的不公平的结果，使合同在公平的基础上得到履行或解除合同。其法律效力通常表现在以下两个方面：一是重新协商，又称“再交涉义务”，即一方当事人可以要求对方就合同的内容重新协商。二是诉请人民法院或仲裁机构变更或解除合同，变更合同就是在原合同的基础上，仅就合同不公正之点予以变更，使其双方的权利义务趋于平衡。如增减给付、延期或分期履行、拒绝先为履行，变更标的物等；解除合同即使合同关系自始消灭。但通过何种步骤和方式实现这一价值，各国立法和判例一般基于这样的考虑：从契约严守的立场出发，法律首先倾向于最大限度地维持既有的法律关系。对于不公平的后果首先应着眼于在维持原有法律关系的基础上调整当事人双方的权利义务，使之趋于平衡。只有在通过变更合同仍不足以排除不公平的后果时，扩张采取终止或消灭原合同关系的措施。
　　理论上说：在违约责任与免责之外，尚有因合同变更或解除而不构成违约责任的领域，情事变更就属于该领域。在《合同法》草案曾设有情事变更原则的条款，只是《合同法》正式出台前未予保留。《合同法》之所以没有规定情事变更原则，其中有一个重要的理由是情事变更与商业风险很难区分。其实二者还是有很多不同之处：1、商业风险属于从事商业活动所固有的风险，作为合同成立基础的客观情况的变化未达到异常的程度；而作为情事变更则是作为合同成立基础的环境发生了异常的变动。2、商业风险，法律推定当事人有所预见、并且能预见；对情事变更，当事人未预见到，也不能预见。3、商业风险所带来的损失，可归责于当时人；而情事变更则不可归责于当事人。4、商业风险的后果由当事人承担不会造成明显不公平；而情事变更的后果由当事人承担则显失公平。
　　王利民教授在2010年4月的人大学术讨论会上提到：“金融危机虽然过去，但还是遗留了不少问题，和情势变更还是有一定关联的，同时还有自然灾害的问题，包括最近发生的地震。以及我国在社会转型中有关宏观调控等等政策多多少少也会产生影响。我记得我们当年讨论《合同法》的时候，情势变更是起草过程中非常大的一个问题，但是后来考虑到为了强化合同的严守，特别是考虑到我国在社会转型过中维持市场秩序角度考虑，本来情势变更在几个稿子里面都有，但在最后阶段还是把它删掉了。但这并不代表立法者否定了情势变更制度，在一定程度上也是回避了这个问题，把它留给司法来解决。但这究竟是不是法律漏洞，大家也有不同的看法，后面《司法解释（二）》里面专门提到了情势变更，这也是具有中国特色的东西。和德国等国家不同，我们不是在债法中规定情势变更，而是通过司法解释的办法来规定情势变更制度。当然了，司法解释是不是可以这样规定？也有不同看法。但我觉得，从实际效果来看还是有作用的、还是必要的，毕竟从整个《合同法》发展的趋势来看，在《合同法》中承认情势变更是《合同法》发展的一个趋势，我们司法解释承认它既符合这样一个趋势，同时在一定程度上也解决了我们在实践中因为缺乏情势变更制度所产生的问题”。
　　最高人民法院民一庭庭长杜万华法官在2010年4月的人大学术讨论会上提到：“人民法院很久以前有一个案例，专门从情势变更制度角度来说的，是重庆和武汉之间的一个仪表相关的案例，确定了情势变更的原则。后来在立法中，制定《合同法》的时候，情势变更制度一直顽强的坚守到大会，大会讨论稿里还有，但是在通过的时候拿下来了，一直到现在。所以情势变更到现在为止一直在学理上、实践中运用的多不多呢？到现在不是很多。在这次国际金融危机、汶川大地震以后，在制定《合同法司法解释（二）》的时候肯定了情势变更原则，把这一条制定进去了，从司法层面肯定了它。原来它仅仅是一个个案、一个案例，因为我们不是判例法国家，只是具有参照意义，而司法解释则具有法律上的意义。但是情势变更究竟如何用，依然是一个值得关注的问题。最高法院在审判这样案子的时候，问题真的很大，坦率的说对于情势变更原则，作为制度来讲我还是有些担心的，随着我们后来的争论，这个制度最大的问题就是和商业风险非常难以划分，弄不好的话就会把合同毁掉，可以说执行不好就是合同的杀手。所以，最高法院在制定情势变更这一条的时候后来专门发了个通知，其目的就是慎用，在运用过程中必须要严格掌握，不然就会对合同有杀伤力。最高法院给各高院发了一个通知，要求使用情势变更要报请省高院核准，程序上加了一道“紧箍咒”，目的就是要求基层院和中院，如果有其它办法能解决的最好用其它办法解决，实在不行再用情势变更。但那也不是你说的算，要上报，其目的就是这个制度在运用上不要出现大的负面性的情况。当然了，情势变更需不需要？我认为还是需要的，遇到一些情况把这个制度放到那个地方还是有用，但是，就是怕滥用”。
　　根据《合同法司法解释 （二）》第26条确立了情势变更原则，该条规定：“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除”。《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》(法发〔2009〕40号) 规定：要慎重适用情势变更原则，合理调整双方利益关系。从理论上说，若构成情事变更，则先有当事人协商，协商不成，则请求法院变更或解除合同，并且可以免责。《关于正确适用中华人民共和国合同法若干问题的解释二服务党和国家的工作大局的通知》（法[2009]165号）规定：对于上述解释条文，各级人民法院务必正确理解、慎重适用。如果根据案件的特殊情况，确需在个案中适用的，应当由高级人民法院审核。必要时应报请最高人民法院审核。
　　前述案例中，陆某与胡某是否属于情势变更，就要分析是否满足情势变更的四个构成要件。第一、须有情势变更之事实。陆某与胡某遇到的贷款政策变化属于情势变更之事实。国发〔2010〕10号文是国务院下发的国家政策，而且该贷款政策是空前的严格，导致买方贷款不能，合同目的不能实现。第二、情势变更须发生在合同成立以后，履行终止之前。国发〔2010〕10号文是2010年4月17日制定的，但是发布是在2010年4月底5月初。陆某是2010年4月5日预订公寓并签署了《定金合同》，胡某于2010年4月15日预订了别墅并签署了《定金合同》，国务院下发的文件正好发生在在合同成立以后，履行终止之前。第三、情势变更须是当事人所不能预见的，且有不可预见之性质。国发〔2010〕10号文是国务院下发的国家政策，该政策是比较突然的，作为普通百姓而言，是不可能预见政策的出台及政策的具体内容的，而且该政策对购房贷款是史无前例的严厉。第四、因情势变更而使原合同的履行显失公平。因为国家政策的变化，导致陆某与胡某因为贷款不能导致无法履行定金合同，不能购买预订的房屋，那么他们就要承担违约责任，所支付的定金将被开发商没收，这显然是不公平的。因为不是陆某与胡某故意违约不想购买预订的房屋，也不是因为他们个人资信不好银行不批准贷款，是因为国家政策突然变化导致其贷款不能。因为政策变化导致买方贷款不能，买方又无法筹措现金支付的，合同就无法继续履行，只能解除。

　　故笔者认为签约时可以获得贷款，签约后由于国发〔2010〕10号文的出台，导致贷款不能获得银行审批，改变了订立买卖合同时的基础，造成合同履行困难，应该属于情事变更的情形。因为该国家贷款政策的变动，是买方不能预见的，而且不可归责于买方，理应属于情事变更的范围。但是笔者在与上海法院系统的法官座谈时，对该问题进行了深入地探讨，法官的观点是基层法院与中院是通常不会适用情势变更的规定来判决，原因是法官在个案中适用应当由高级人民法院审核，必要时应报请最高人民法院审核。程序是非常麻烦的。通常法官在处理这种案件是会根据过错责任与公平原则来调整违约金。
　　若贷款的政策没有变化，由于买方个人的资信不足，导致银行没有批准贷款申请，这显然要归责于买方，因而也不构成情事变更，不能免责。建议买方在签订《房地产买卖合同》时约定：若买方银行贷款未获批准或批准的贷款金额不足，买方有权解除合同并不承担违约责任，防止买方不能贷款而承担违约责任。


上海中建中汇律师事务所 奚正辉 律师