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中国品牌的培育更需要什麽样的制度？

——驰名商标与中国品牌的冲突问题

郭宝明


一、 驰名商标与中国品牌的冲突现象的出现
随着社会生产力的迅猛发展，商品种类日渐丰富起来，但细心的人常常会发现一种奇怪的现象。即：有的产品包装上标注有“中国驰名商标”，有的产品包装上却标注为“中国名牌产品”，还有的产品包装上“中国驰名商标”和“中国名牌产品”的标记同时并存。对于驰名商标，广大消费者相对而言，还较为熟悉，因为无论是在电视广告上还是在报纸广告中，某一种产品做宣传时，常常会以“驰名商标”自居。（至于是否真正驰名，消费者不得而知，知道的是该产品在电视、报纸、电台广告上的高出现率）而对于“中国名牌产品”广大消费者还相对较为陌生。（只知道享有驰名商标的产品，多为市场销售中的名牌产品）如：海尔、Tcl等。可以说，目前在中国市场上“中国驰名商标”和“中国名牌产品”并存的现象，极大地扰乱、混淆、误导了消费者，使他们无所适从、不知所芸。同时，这种现象又使众多企业不知所措，分散了它们的生产注意力，不利于企业的发展，社会的进步。从根本上言，这种现象更不利于中国品牌的培育和品牌战略的推行。
二、 目前中国品牌培育的现状
1、两条途径及其运作方式
目前，中国在品牌培育的实践上，采取的是两条途径。其一是，驰名商标的认定。这种认定方式又分为两种基本模式：主动认定和被动认定。 主动认定是由国家工商行政管理总局商标局着眼于预防可能发生的纠纷,而每年从产生的众多商标中,根据该局1996年8月公布的《驰名商标认定与管理暂行规定》第5条的规定, 七个方面为认定标准进行认定。(1)使用该商标的商品在中国的销售量及销售区域；（2）使用该商标的商品近3年来的主要经济指标(年产量、销售额、利润、市场占有率等)及在中国同行业中的排名；（3）使用该商标的商品在外国或地区的销售量及区域；（4）该商标的广告发布情况；（5）该商标最先使用及其连续使用的时间；（6）该商标在中国及外国或地区的注册情况；（7）该商标驰名的其他证明文件。它可以为驰名商标所有人提供事先的保护。被动认定在新《商标法》产生前，同样是由国家工商行政管理总局商标局予以认定，因不符合驰名商标被动认定的国际惯例，即：驰名商标由法院在审理案件、处理纠纷时，进行个案认定。入世后，新《商标法》规定了人民法院认定驰名商标的参考因素。被动认定是由人民法院在审理案件、处理纠纷时，对个案中的商标进行是否驰名的认定。它以新《商标法》第4条规定的五点为认定标准，即：（1）相关公众对该商标的知晓程度；（2）该商标使用的持续时间；（3）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；（4）该商标作为驰名商标受保护的记录；（5）该商标驰名的其他因素。与主动认定相比，它具有针对性强，对商标可以实施跨类保护的特点。目前，我国对驰名商标的认定采用以主动认定为主、被动认定为辅。尤其是被动认定——司法认定的案例在中国还较少。因此，下文将主要讨论驰名商标的主动认定与中国品牌产品的相关联系。另一途径便是，由国家质量技术监督检验检疫总局授权下的中国名牌战略推进委员会发布的“中国名牌产品”。
正如上面所述，对于驰名商标而言，无论商家，还是消费者相对而言，都比较熟悉。驰名商标即指“在市场上享有较高声誉并为相关公众所熟知的注册商标。”根据国家工商局发布的《驰名商标认定与管理暂行规定》第4条规定，驰名商标的取得既可以先通过商标注册人申请，再经国家工商行政管理总局商标局确认而获得，也可以通过国家工商行政管理总局商标局根据商标注册和管理工作的需要，依职权认定。但无论通过哪种方式，都必须以《驰名商标认定与管理暂行规定》规定的七点为基本标准。而“中国名牌产品”则是由国家质量技术监督检淹检疫总局授权下的中国名牌战略推进委员依据产品实物质量是否达到国际同类产品先进水平、是否在国内同类产品中处于领先地位、市场占有率和知名度是否居行业前列、用户满意程度是否高及是否具有较强的市场竞争力等五个方面进行衡量、评判后，从而在确定的。通过对比，不难发现，两者确定的标准，虽然字面表述不同，但总离不开商标在相关消费者中的知名度这一客观事实。而且两者的认定都以此为基本核心。因此，总的来说，两者确定的标准实质上是相同的。同时，两者追求的目标从本质上也是相同的。即实施名牌战略，培育、扶持中国的名牌产品，提高我国产品的国际竞争力。从而，在推进中国名牌走向世界的同时，促进中国经济的快速发展。所以既然在认定标准、追求目标等方面具有共同点，就不应该再将本由同一机关管辖的事务，再分由两个不同的机关以各自的名义进行管辖。这样做既浪费大量的行政资源，不符合法治国家依法行政的需要，也给很多企业造成了不必要的麻烦，从而影响了它们全力开拓市场和不断发展壮大。
2、两条途径的运作效果
被评定为“中国名牌产品”的产品，其有效期为3年。在有效期内，获得此称号的产品可以在产品包装、使用说明和有关材料中使用由中国名牌战略推进委员会统一规定的“中国名牌产品”标志，并注明有效年限。同时，其还可以免于各地区、各部门以各种形式进行的质量监督、检查，并自动列入“打击假冒，保护名优”的活动中，从而给予重点保护。被认定为“中国驰名商标”的产品，其有效期同样也为3年。（见《驰名商标认定与管理暂行规定》第4条第3款“经国家工商行政管理总局商标局认定的驰名商标，认定时间超过3年的，不需要从新提出认定申请。”由此推知）同样，获得此称号的产品也可以在产品包装、使用说明和有关材料中使用由国家工商行政管理总局商标局统一规定的“中国驰名商标”标志。与获得“中国名牌产品”标志的商品所有人不同，获得驰名商标的商标所有人享有法律对其给予的扩大性保护。即：禁止他人将与其驰名商标相同或近似的商标用于相同或类似的商品之上，又禁止他人将与其驰名商标相同或近似的商标用于不相同或非类似的商品之上。而且对于与驰名商标相同或近似的文字作为企业名称一部分使用，且可能引起公众误认的，驰名商标所有人可以要求工商行政管理机关予以撤销。
通过以上对比，我们同样可以看出两条途径的运行效果几乎是相同的。即都是为了保护获得“中国名牌产品”或“中国驰名商标”称号的权利人的合法权益。同时又使获得称号的企业加强自身管理，更加注重企业自身商品质量和服务质量的改善，从而使广大消费者获益。另外又可以使企业走向世界，提高产品在国际市场上的竞争力，从而促进中国经济的快速发展。
三、 造成中国品牌培育现状的原因
通过以上的论述，我们清楚地看到中国品牌培育的两条基本途径。尽管在运作方式、认定主体上存在诸多不同，但从本质上的追求目标、运行效果等方面却是极为相似。同时，两条途径培育中国品牌同样产生了在原产地名称.保护中两个基本模式所造成的尴尬局面。（现行中国在对原产地名称保护上，既实行由国家工商行政管理总局商标局采取的集体商标、证明商标保护模式，又采取了由国家质量技术监督检验检疫总局实行的原产地域产品保护模式，其两种模式使众多企业不知所措，同时又造成了诸多不便）而在外国，对品牌的培育，都是以驰名商标这一基本模式进行的。比如：很多国家都将对驰名商标的保护，写入了各自的国内立法。在实践上，对驰名商标的保护基本都是交给法院根据具体情况判断。与此相比，中国的两条途径显然显得冗杂、拖沓。同时，也不利于中国品牌培育这一大目标、大方向。既然培育中国品牌是最主要的目标，那就应该在这个大前提下，整合所有资源，统一对中国品牌培育所采取的措施。而要达到这个目标，就必须深入分析造成中国品牌培育现状的原因。
第一、 错误认识是造成现状的直接原因。
长期以来，中国学界一直对品牌这一问题存在误区，将本为一体的东西人为地分割为两个部分，其一就是法学界强调的品牌即驰名商标的观点，另外则是管理学界倡导的企业发展战略之一的品牌战略。事实上，冷静分析品牌这一问题，其本身涵盖了法学、管理、策划在内的多个学科，它本身就是一个多学科的综合体。只是观察的角度不同，得出的观点也就不同而已。例如：法学界的学者侧重的是从法律保护权利角度来看待品牌的，而管理学界的学者则是从企业发展管理这一角度来看待品牌的。由于看问题的角度不同，所以得出的观点也不近相同。从哲学观点上来说，这被称为从不同层面和角度看待同一问题。
第二，中国传统行政运行体制的弊端，则是造成品牌培育现状的深层次原因。
长期以来，中国行政运作始终存在条块分割、各自为政这一严重弊端。它使得本来可以一个机关统一规范、管辖的问题，而分由不同行政机关进行管理操作，从而使原本简单的问题变得相对复杂起来。这样一方面既造成了行政机构人员庞杂、机构臃肿，从而浪费、消耗大量的行政资源，另一方面又造成了行政相对人——企业、个人的无所适从。同一事物竟由多达两家以上的行政机关进行管辖，这在中国并非奇闻怪事。因此，在中国品牌培育这一问题上，存在两条途径也并非怪事。
四、 中国品牌培育法律层面上的体系构建
1、 品牌的涵义及特征
正如前面在分析造成我国品牌培育现状的原因时所分析的那样，由于对品牌的理解、认知出于不同角度，因此，得出的观点各有差异。实际上，品牌应是一个涵盖知识、技术、市场份额、金流与物流的配送等内容的综合体。它并非直接单纯地与驰名商标划为等号，两者之间确实存在着紧密必然的联系，表现为驰名商标是品牌的外在标志，品牌则需要通过驰名商标的显著识别性，而得以推广。品牌追求的是价值内涵。 它具有稳定性、国际性、潮流性等特征。品牌并非驰名商标，而驰名商标也并非品牌。品牌理应涵盖驰名商标，而驰名商标则是品牌的一个方面，它具有影响一国相关产业政策制定与实施，影响某一行业标准的制定与实施的能力。一国品牌体系的培育、构建，应由统一的机构负责管理，在整合所有资源的基础上，培育中国的世界品牌。
2、 中国驰名商标与中国名牌产品的冲突
正因为中国名牌产品包含了中国驰名商标产品，如：联想、中华等，所以给广大企业和消费者都造成了相应的麻烦。即两者客体存在交叉，势必会引发矛盾与冲突。首先，令广大企业无所从。在原本各种评比、评奖较多的我国，中国名牌产品的推出，会使很多企业手足无措，原以被认定为“中国驰名商标”的企业，不得不花费大量的时间与精力去参加中国名牌产品的评选，造成了企业浪费大量精力不说，如前面所分析的，“中国名牌产品”与“中国驰名商标”称号对企业都起着异曲同工的作用。因而显得不是很有必要。其次，令广大消费者不知所措。对于广大消费者而言，驰名商标已经深入人心，获得“中国驰名商标”称号的产品，其实物质量一般都居国内同类产品领先地位，并已经达到了国际同类产品的先进水平。此外，在市场占有率、消费者的知晓程度、用户满意程度等方面，也都居于同行业前列。从某种角度而言，获得“中国驰名商标”称号的产品必然是中国的名牌产品。
由此可以看出，“中国名牌产品”与“中国驰名商标”同时并存实无必要。在我国，获得“中国驰名商标”称号的产品不单单只是国家对其给予充分必要的法律保护，而且还是扩大企业知名度、彰显企业的一个重要途径。
3、中国品牌培育法律层面上的体系构建
中国品牌体系的构建，应是一个综合的系统性工程。因为品牌自身就是一个集知识、技术、市场份额、金流与物流的配送等内容于一体的综合体。基于在我国获得“中国驰名商标”称号后，可以起到扩大企业知名度、彰显企业的作用，所以很有必要构建我国品牌法律层面上的体系。在这里，我仅限于对中国品牌培育法律层面上的体系构建，谈谈想法。
(1) 整合资源，由统一的机构进行管理运作。
正如上文所分析的那样，在我国存在两个认证（即“中国名牌产品”与“中国驰名商标”）实无必要。我们现在应该整合现有资源，统一交由国家工商行政管理局商标局进行管理。因为对于驰名商标早在1883年《巴黎公约》中就已有法律保护,而且Trips协议和我国新《商标法》对驰名商标又提供了更为严格的法律保护。因此,坚持走驰名商标—品牌,这条路不失为一条捷径。况且,我国也加入了《巴黎公约》和WTO,获得“中国驰名商标”称号后,还可以受到国外的法律保护。
(2) 统一规范,建立开放式体系,同时制定严格的准入条款和淘汰机制。
因为获得“中国驰名商标”称号是品牌培育并走向世界的重要步骤。因此,在确定了由统一机构进行管理运作后,还应制定统一严格的规范和标准,使获得“中国驰名商标”称号的企业能够始终保持产品的质量和服务的质量.此外,开放式体系中淘汰机制的建立,能使得获得“中国驰名商标”称号的企业都存在危机感,既可以起到督促企业自我严把质量关的作用,又可以避免玷污“中国驰名商标”称号现象的发生。优胜劣汰的机制,能使已松懈不合格的企业随时可以被抛弃在中国驰名商标保护之外。同时又可以使众多达到规定标准的企业获得“中国驰名商标”称号,杜绝一些企业认为获得“中国驰名商标”称号就可以一劳永逸的错误想法。


① 刘春田主编, 《知识产权法》 高等教育出版社 北京大学出版社, 2000版,第257页.

② 余涛, "品牌到底有多大本事?" 《中国知识产权报》,2002年5月31日.


(作者单位:上海大学知识产权学院) 通讯地址:上海市嘉定区城中路20号上海大学C楼610室 邮编:201800 E-mail: dabao0704@sohu.com 电话:021-69980193

浙江省温州市人民政府办公室


温州市人民政府办公室关于印发温州市建设项目竣工联合验收实施办法(试行)的通知

温政办〔 2011 〕37 号


各县（市、区）人民政府，市政府直属各单位：

　　《温州市建设项目竣工联合验收实施办法(试行)》已经市政府第46次常务会议研究同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。

二○一一年三月四日




温州市建设项目竣工联合验收实施办法(试行)

　　第一条　为了进一步规范建设项目竣工验收工作，切实加强工程项目事后监督管理，提高竣工验收的工作效率，降低验收费用，方便业主办事，根据《行政许可法》等有关法律法规制订本实施办法。

　　第二条　本市范围内的建设项目竣工验收适用本办法。

　　第三条　建设项目竣工联合验收（以下简称联合验收）是指将原来多个主体各自独立组织实施的专项建设工程竣工验收转变为统一组织、集中时间验收的运作模式。

　　第四条　联合验收本着“业主委托、同步受理、集中验收、各司其职、限时办结”的原则实施。

　　第五条　联合验收工作根据项目类别的不同，分别由发改（建设主管部门）、其他业务主管部门（如水利、交通等部门）牵头，视项目具体情况召集发改、住建、财政（政府投资）、审计（政府投资）、规划、国土资源、环保、园林、安全监管、城管与执法、水利、消防（消防审批项目）、人防、交警、气象、建设工程质量监督机构和其他有关单位（包括项目建设、勘察、设计、施工、监理等单位）参加，履行各自工作职责，对建设项目进行竣工验收。

　　第六条　联合验收的内容。参加联合验收的人员对工程建设各个环节执行法律、法规和工程建设强制性标准情况进行查验。具体包括：

　　（一）项目可研（备案、核准）、初步设计（规划设计方案）和施工图设计的实施情况。

　　（二）项目建设用地使用情况。

　　（三）“一书两证”（建设项目选址意见书、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证）执行情况。

（四）环保、水保（涉河）、消防、人防、防雷、安全设施（生产、经营、储存危险化学品的建设项目）“三同时”（指与主体工程同时设计、同时施工、同时投入使用）建设及地质灾害防治情况。

　　（五）建设项目档案资料形成情况。

　　第七条　有关部门（单位）应积极帮助业主做好准备工作，为联合竣工验收创造条件。

　　（一）建设项目用地红线范围内的主体工程、辅助工程、配套设施（包括道路、供水管道、雨水管道、污水管道、绿化等）已按批准的初步设计（或规划方案）要求建成竣工。建设、勘察、设计、施工、监理已分别签署质量合格文件，施工单位已签署工程竣工验收报告、工程质量保修书。

　　（二）消防设施按设计要求建成，经有资质的单位检测，并符合国家规定标准，检测规定时限为5个工作日。

　　（三）人防设施已按设计要求建成（经人防部门同意，可不建人防工程的项目除外）。

　　（四）防雷装置按核准的设计要求建成，经有资质的单位检测，并符合国家规定标准，检测规定时限为5个工作日。

　　（五）建设项目档案资料符合建设工程文件归档整理规范要求。

　　（六）建设项目按照环评、水保及其批复的要求已落实防治和治理措施，工业项目已按“三同时”要求建设污染防治设施。

　　（七）建设工程竣工测绘成果报告书、房屋建筑面积测绘成果书和地下管线测绘报告以及绿化测量等已经完成，测绘及制作报告书规定时限为10个工作日。

　　（八）已通水、通电；临时建筑已拆除，建筑垃圾已清理。

　　（九）除上述内容外，其他规定的测量和检测工作也均已完成。

　　项目基本符合竣工验收标准，仅有零星配套土建工程和少数非主要设备未按设计规定内容建成，但不影响生产或投入使用的，且业主承诺限期完成，可先予组织联合验收。项目要进行试运行的，先对“三同时”建设情况进行预验收，出具认可文件，正式验收按有关法律、法规规定执行。

　　第八条 联合验收程序。

　　（一）项目建设单位在竣工验收准备过程中，可向牵头部门及其他业务部门（单位）进行咨询，牵头部门应提供联合验收告知服务，一次性告知联合验收所具备的条件、验收程序和各专项验收的申报资料。其他业务部门（单位）根据各自的职能，主动为项目建设单位提供咨询服务。

　　（二）项目建成后，项目建设单位向行政审批服务中心牵头部门窗口提出联合验收申请，并向相关验收部门（单位）提交相关材料。

　　（三）牵头部门在5个工作日内向审批管理机构提议组织联合验收，经协商确定验收时间和参加的部门（单位），审批管理机构提前3个工作日通知有关部门（单位）到现场联合验收。参加联合验收部门（单位）要指派2名工作人员，随带单项验收有关文件、表格到项目现场负责本部门（单位）的验收工作。

　　（四）现场召开联合验收会议，集中听取项目建设单位、施工单位有关项目建设情况汇报和监理单位对工程质量评估情况介绍，各部门（单位）再分头按有关规定各自进行项目验收工作，项目建设单位要指定相关人员配合验收。

　　（五）参加联合验收的部门（单位），应根据规定当场出具单项验收意见（或根据国家有关强制性标准提出整改意见），确实不能当场出具单项验收结论的，可先出具初步意见，在3个工作日内出具单项验收结论。

　　（六）单项验收当日完成后，牵头单位随即再次召开联合验收会议，各部门（单位）反馈验收结果，由牵头部门进行整理，形成联合验收结论（联合验收会议纪要初稿），对联合验收中发现的问题，要在联合验收结论中告知项目建设单位整改要求、整改途径和整改方法。

　　（七）牵头部门根据各单项验收和联合验收的结论，在联合验收结束后3个工作日内向项目建设单位和参加联合验收的部门（单位）印发联合验收纪要。

　　（八）建设项目有2个及以上专项验收未获通过的，项目建设单位在完成整改后可向牵头部门提出复验申请，牵头部门在2个工作日内组织复验，并形成复验意见。建设项目只有单个专项验收未获通过的，项目建设单位在完成整改后，直接向相关部门提出复验申请，该部门（单位）应在5个工作日内进行复验，并形成复验意见。复验意见抄送审批管理机构。

　　第九条　专项验收通过后，有关部门（单位）须在2个工作日内按有关规定出具认可文件或准许使用文件，建设行政主管部门在2个工作日内予以验收备案（以最后一个专项验收通过的日期为准）。

　　第十条　验收意见应明确具体。对不符合国家强制性规范和标准、危及工程安全和人身健康的重大质量问题应提出限期整改意见。要严格落实一次性告知制度，首次验收的整改意见要一次性告知建设单位，复验是确认首次验收整改意见是否到位，不得再提出新的整改意见。

　　第十一条　有关职能部门（单位）应指派分管人员准时参加联合验收，认真履行本部门（单位）验收工作职责，并如实正确出具单项验收结论。不得无故缺席，否则视为同意，并承担相应责任。

　　第十二条 本办法实施后，职能部门（单位）不得单独进行单项验收（隐蔽工程需提前验收或有试运行要求需要延后验收的特殊情况除外）。

　　第十三条　国有投资项目验收备案及审计后，项目业主应按规定在30日内向国有资产管理部门移交资产。

　　第十四条　本办法由市审管办负责解释。监察和行政审批管理部门负责本办法贯彻落实情况的监督工作。

　　第十五条　本办法自发布之日起试行。