吉林市国家安全机关侦察证使用办法

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专利权的保护和限制——一场利益的博弈

张旭灿


前言：“专利”(patent)一词起源于拉丁文“litteraepatentes”,意为公开信,最早是指与授予和公开宣布特权、爵位和头衔等相关的官方文件,后被人们用于对创造发明的公开授权上,一直沿用至今。专利制度是为天才之火加利益之油。专利权制度发展的历史表明,专利制度的均衡不断被打破,加强保护的趋势日益增强。这表明专利制度对技术创新巨大推动作用是被普遍承认的。同时还应看到,专利制度并非完美无缺,它的垄断性质导致了社会的整体福利的降低，而它也在一定程度上阻碍了技术的创新。本文从利益博弈的角度对专利权制度进行分析,最后提出设计专利权制度的一个重要原则。即对最优专利机制进行的设计,应当在专利垄断带来的社会福利损失和激励创新之间寻求平衡。

一、专利权保护的由来和原因

　　专利权（简称专利），是指按照专利法的规定，由国家权力机关授予发明人、设计人或其所在单位及其权利继受人，在一定期限内对某项发明创造享有的专有权。根据我国专利法第二条，发明创造是指发明、实用新型和外观设计。专利权人的权利独占实施权，实施许可权，转让权，标示权。也就是是说专利权人对与专利享有垄断的权利，它可以排他的独自实施，别人只有经过他的许可后方可实施。专利权一个最有特色的特征就是它的独占性专有性。
　　专利最早起源于英国。中世纪的英国十分落后，为了发展国内的产业，英国国王对引进外国技术的个人发给一种专利证（Letters Patent），授予其使用该技术的独占的垄断权。该证书盖有国王的大印，是国王对臣民的告谕，任何人都可以打开看，因此“Patent”一词的基本含义有两个，一是公开，二是垄断。随着手工业的出现，技术封锁被逐步打破，保护发明成为社会的需要，这时，一些国家君主开始授予商人、手工业主制造或贩卖某种产品的特权或垄断权。
　　专利制度就是依据国家制定的专利法，对申请专利的发明，经过审查和批准，授予专利权，同时把申请专利的发明内容公诸于世，以利于技术信息的交流。专利制度是随着工业和贸易的发展而发展起来的。据文献记载，世界上最先实行专利制度、最早颁布专利法的国家是威尼斯共和国。威尼斯有记载的第一件专利是1416年2月20日批准的，它的第一部专利法是1474年颁布的，是世界专利法之始，也是各国专利法的雏形，虽然这部专利法比较简单，但它却表达了对发明要用专利法律进行保护的思想，给人们提供了最早的以法律形式来保护发明人的创造性劳动成果的模式。具有现代特点的专利制度可追溯到欧洲工业革命的发源地——英国。1624年英国颁布了第一部专利法（垄断法），规定专利的对象是新创工业领域中最早的发明，专利期限规定为14年。该法虽然内容简单，但它取代了过去的封建特权制度，初步勾划出现代专利制度的轮廓。因此可以说，英国1624年的专利法是现代专利法诞生的标志。目前，世界上已有150多个国家和地区建立了专利制度。专利制度与公司制度一起被人们称为现代市场经济发展的两大支柱。总的来看，专利制度主要包括专利审查制度、公开通报制度、权利保护制度、国际交流制度等4方面内容。
　　专利制度是以保护发明创造所产生的专利权为手段，达到促进全社会的科技和生产发展的目的的一种法律制度。专利权最重要的作用在于鼓励创新，第一通过给予专利权人经济利益来鼓励他的创新。第二，通过专利的公开来提升信息交流效率，促进创新。专利制度创设的目的有二: 一是要鼓励创新, 通过赋予智力创造者一定的专有性权利, 使其得到物质上与精神上的补偿, 以此来调动人们的创造积极性, 使得更多的创新成果产生; 二是促进新技术、新知识的传播和利用, 从而推动整个社会科技的进步与经济的发展, 造福于人类“专利制度给天才之火浇注利益之油”，美国第16任总统林肯的这句名言十分形象地概括了专利制度的本质和作用。

二、专利权的限制

　　专利权意味着排除他人使用自己的智力成果这一稀有资源。专利是企业通过使其难以为潜在的竞争对手复制或模仿而扩大其垄断利润的手段。因此对于专利权的享有就意味着垄断，为了防止过度的垄断，对于专利权的享有并不是无边无际的。目前专利权主要受到以下限制。

1.对权利客体的范围进行限制

　　专利权的客体，也称为专利法保护的对象，是指依法应授予专利权的发明创造。根据我国专利法第2条的规定，专利法的客体包括发明、实用新型和外观设计三种。将某些客体排除在权利人的控制范围，避免对专利权形成不合理的垄断。例如我国专利法规定下列不得授予专利：（一）科学发现；（二）智力活动的规则和方法；（三）疾病的诊断和治疗方法；（四）动物和植物品种；（五）用原子核变换方法获得的物质；（六）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。 对前款第（四）项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。
2.对授予专利权的条件进行限制
　　发明创造要取得专利权，必须满足实质条件和形式条件。实质条件是指申请专利的发明创造自身必须具备的属性要求，形式条件则是指申请专利的发明创造在申请文件和手续等程序方面的要求。仅就我国目前发明和实用新型实质方面进行一个说明。包括(一)新颖性 新颖性是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知。也没有同样的发明或者实用新型由他人向专利局提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。(二)创造性 创造性是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。(三)实用性 实用性是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。
3.对权利行使的内容进行限制
　　在我国，主要表现为（1）强制实施许可　强制许可也称非自愿许可，是指国家院专利行政部门根据具体情况，不经专利权人同意，通过行政程序授权他人实施发明或者实用新型专利的一种法律制度。（2）不构成专利侵权的使用行为，包括先用权人的实施，专利权的用尽，为科学研究和实验目的的使用，临时过境。（3）国家计划许可，对国家利益或者公共利益具有重大意义的国有企事业单位的发明专利，国务院有关主管部门和省级人民政府经国务院批准，可以决定在批准的范围内推广应用，允许指定的单位实施，由实施单位按照国家规定向专利权人支付使用费。对于中国集体所有制单位和个人的发明专利，参照前述规定办理。
4.对专利权行使期限的限制。
　　我国《专利法》第42 条明确规定，发明专利权的期限为20 年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10 年，均自申请日起计算。

三、专利权保护和限制背后的利益博弈
　　专利权的保护和限制实际上是专利权人利益和社会公共利益之间的一场博弈。
1. 专利权保护的意义
　　对专利权进行保护就有重大意义。一是要鼓励创新, 通过赋予智力创造者一定的专有性权利, 使其得到物质上与精神上的补偿, 以此来调动人们的创造积极性, 使得更多的创新成果产生; 二是促进新技术、新知识的传播和利用, 从而推动整个社会科技的进步与经济的发展, 造福于人类。
　　保护专利权的目的在于鼓励发明创造，增进人类精神与物质文明之丰盛。专利制度有利于鼓励发明创造,促进经济发展和技术进步,是创新的激励手段和机制。如果一项新产品一旦被生产出来后就在实质上进入了被任何人可以自由利用的状态, 创新的动机就会受到严重削弱。专利法律制度, 实质上就是从产权的角度对发明创造进行激励的制度。因此, 如果没有合理的专利权保护，抑制知识产品的生产者的创新积极性, 导致知识产品的供给不足, 因为知识生产的主要方式是个体生产方式,每个知识生产者为获取知识都必须从事大量的实践活动并耗费大量的人力、物力、财力, 如果知识生产者的耗费得不到相应的补偿, 知识生产者的投入得不到相应的利益, 那么知识生产就会因不具备健全的补偿机制与激励机制而萎缩。如果没有专利制度的保护, 其他竞争者将可以以极低的成本进行仿冒。这就会产生一个“搭便车”的问题。这种倾向直接导致的结果就是, 没有企业愿意从事科学创造活动, 而是等待他人投资科研活动获得成果后, 进行仿冒, 这样, 最终可能减少发明创造,并因此减少社会财富。
2. 专利权限制的意义
　　专利权的限制, 是对权利人的专有权利行使的限制, 其功能在于通过适度的限制, 平衡权利人与社会公众之间的利益然而授予专利权容易产生垄断。专利权法本身是一种授予权利人在一定时间内的专有权即法定垄断、在一定程度上排除竞争的制度。发明者一旦取得了保护，首先，其独家的产品就可能因为技术上的优越而奇货可居，而就可以使出独占厂商的生产策略，导致无效率和社会福利的减低。其次，发明者经常透过授权由他人来生产及销售，但因为其取得专利权，拥有极为强势的缔约地位，为了追求最大化的自利，在与他人订立授权契约时，便容易利用其优势而造成排除竞争或限制竞争等不公平的经济秩序。专利对于发明创造具有两面性, 一方面, 它可能鼓励产生更多的发明创造; 另一方面, 它可能阻碍发明创造的广泛应用。这是因为专利保护最为直接的影响是对那些拥有知识和具有创造能力的人有利, 同时提高了那些没有知识和创造能力的人的使用成本。在大多数科技基础薄弱的发展中国家, 通过鼓励国内创新这一模式取得利益的作用微弱, 但这些国家仍然要面对由保护技术(主要是国外的) 所带来的成本。
综上所述，专利权的过度保护会阻止技术的广泛应用，会带来经济上的低效率，使公众付出高昂的不合理代价，阻碍社会的整体利益的提升。因此, 为防止权利人滥用权利, 维护国家利益和社会公共利益, 需要对权利人之权利给予一定的限制。

四、在利益平衡中构建我国的专利制度
　　专利制度面临两方面的任务, 一是提供足够的创新动力, 这就需要较强的专利保护, 二是促进新技术的研发、融合及知识的增长, 这需要适当限制权利人的权利范围, 以保护公共利益。所以专利权法必须在公共利益和个人利益中进行平衡，确定专利权保护的范围、时间、方式，兼顾个人和社会利益，促进社会发展，从而使社会福利达到最优。总而言之，在确定专利权的边界时，必须要在专利权人对其专利技术的垄断和社会公众对其的合法需求之间寻求平衡。如果对专利权的保护过强，将会损害公众接近和利用专利产品及信息的权利和利益，不仅不能刺激有效的科学创造活动，还可能影响新技术的传播和使用，妨碍技术进步，造成不必要的社会成本；反之若对专利权的保护不足，将严重影响人们的创新激情，使技术进步的源动力严重不足。
　　专利法本身是作为平衡专利权人的垄断利益与社会公共利益而作出的制度设计, 旨在激励发明创造和对专利产品需求的社会利益之间实现理想的平衡。对个人利益与社会公共利益的协调，也要求在个人和社会之间寻求适当平衡。这种平衡，实质上是寻求在激励知识创造和对知识、信息的限制之间适当平衡点的过程在专利法的整个历史发展过程中, 利益平衡始终是专利法发展的主旋律。从1883 年最早涉及保护专利权的《巴黎公约》到1995 年WTO 成立时生效的《知识产权保护协议》中确立的目的是促进技术的革新、技术的转让与技术的传播, 以有利于社会及经济福利的方式去促进技术知识的生产者与使用者互利, 并促进权利与义务的平等。
　　历史告诉我们, 一个国家能够通过制定适当的专利制度, 以利于学习技术, 促进其工业化目标的实现。从各国的专利制度发展历史来看，国家的经济发展水平与对专利权的保护强度成正比关系。即在同一时期内，发达国家对专利权的保护程度要强于发展中国家。这一方面是出于本国经济技术发展的需要，另一方面也是发达国家借以在国际市场上掠夺发展中国家资源的一种策略。近年来，发达国家通过不断地制定和修改知识产权立法，导致知识产权尤其是专利权的不断扩张，逐渐将其演变成为它们在国际社会中争夺市场、垄断资源、进行信息时代“圈地运动”的工具。面对这样的情形，我们必须冷静地思考，而不应盲目随从。
　　对最优专利制度的设计,应当在专利垄断带来的社会福利损失和激励创新之间寻求平衡。因此，我们必须从本国的国情出来，制定出适合本国经济发展的，平衡专利权人利益和社会公共利益的专利权保护和限制制度。


湖南省长沙市人民政府办公厅


关于印发《长沙市太平老街历史文化街区建筑外立面装饰管理办法》的通知

长政办发〔2010〕19号


各区、县（市）人民政府，市直机关各单位：
　　《长沙市太平老街历史文化街区建筑外立面装饰管理办法》已经市人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　长沙市人民政府办公厅
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二Ｏ一Ｏ年九月二十九日


长沙市太平老街历史文化街区建筑外立面
装饰管理办法

第一章　总　　则


　　第一条　为加强长沙市太平老街历史文化街区建筑外立面的保护管理，保持历史文化街区风貌特色，依据《中华人民共和国文物保护法》、《历史文化名城名镇名村保护条例》、《长沙市历史文化名城保护条例》等法律、法规规定，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条　凡在太平老街历史文化街区保护范围内进行建筑外立面装饰活动，应当遵守本规定。
　　第三条　本规定所指的太平老街历史文化街区范围为批准的长沙市太平老街历史文化街区保护范围。其核心保护区是指从沿太平街、马家巷、孚嘉巷、西牌楼、金线街、太傅里两侧传统民居集中的区域；建设控制地带范围包括北至五一大道，南到解放路，西至湘江大道，东到三兴街、三泰街的整个太平老街历史文化街区。
　　第四条　市城乡规划局负责太平老街历史文化街区的建筑外立面装饰的规划管理工作。
　　市住建委、市文物局、市城市管理和行政执法局、市工商局、市公安消防支队等部门按各自职责范围，共同做好太平老街历史文化　　　街区建筑外立面装饰的管理工作。
　　太平老街历史文化街区管委会应配合上述部门做好相关管理工作。


第二章　建筑外立面装饰管理


　　第五条　本规定所称建筑外立面为建筑所有外围护结构表面，主要包括：
　　（一）外抹灰（贴面）及色彩；
　　（二）窗套、窗台、窗扇及色彩；
　　（三）阳台、扶手、栏杆、斗拱等花饰；
　　（四）主要出入口（墙门、堂门、厅门等）及台阶踏步；
　　（五）外围墙体的墙顶盖、女儿墙、屋顶建筑物、墙上雕塑、镂花及勒角线条等；
　　（六）屋顶屋盖的高度、坡度、坡型、屋脊、檐口、檐沟、盖瓦等；
　　（七）空调机位。
　　第六条　太平老街历史文化街区经统一规划建设的建筑物原则上不得改变外立面，确需进行建筑外立面装饰的单位和个人，须向市城乡规划局提出申请，经批准后方可实施。
　　文物保护单位、历史保护建筑、不可移动文物等原则上不得改变建筑风貌及外立面，确需对其外立面进行装饰的，市城乡规划局应会同市文物主管部门依法进行审查。
　　第七条　太平老街历史文化街区建筑外立面装饰的设计应符合《太平街历史文化街区保护规划》所确定的立面风格、色彩、材质及细部要求，不得改变建筑的门、窗、墙体、屋顶等形式及风貌，不得侵占城市道路及公共空间，不得影响交通和安全。
　　第八条　经批准的建筑外立面装饰方案不得擅自改变其结构、造型、色彩、文字、设置的方式和位置，不得涂改。确需改变的须经原批准部门同意。


第三章　户外招牌管理


　　第九条　本规定所称户外招牌是指公民、法人或其他组织利用太平老街历史文化街区户外公共空间，在其自有或租赁的经营办公场所的建筑物立面控制范围内设置内容为其单位名称、商号（字号）、标志（标识）的设施。
　　禁止任何公民、法人或其他组织在太平老街历史文化街区设置户外广告。
　　第十条　太平老街历史文化街区招牌的设置，其比例、造型、规格、色彩、材质等应与历史街区内的建（构）筑物、景观相协调，　做到尺度适中、比例协调、位置恰当，兼顾白天和夜间美化的效果，并符合长沙市户外招牌设置的有关规定。
　　第十一条　传统老字号店铺和具有国际或全国统一标识的企事业单位设置户外招牌时，在不破坏太平老街历史文化街区风貌特色和建筑外立面风格的前提下，可采用体现其企业特征的特色户外招牌。
　　第十二条　太平老街历史文化街区户外招牌的设置，原则上实行一店一牌、一单位一牌。同一单位临多条道路的，可在每条道路的位置设置一块招牌。招牌的设计、制作与悬挂必须符合下列要求：
　　（一）招牌的规格、样式、颜色要与建筑物的功能及形式、周边环境相协调，与历史街区风貌的整体风格相协调；
　　（二）招牌的颜色要简洁、清晰、明快，并与周边建（构）筑物、景观环境相协调，宜使用中等明度中低纯度色彩；
　　（三）招牌的字体书写要规范、准确。使用汉语拼音和外文时，应将汉字放在主要部位；
　　（四）招牌的制作材料应使用适当的室外装饰材料，禁用易燃材料，少用可燃材料，鼓励使用防火材料；
　　（五）招牌的制作工艺要精细、符合设计要求，户外招牌支架不得裸露在外、影响历史街区风貌；
　　（六）招牌的悬挂要端正，一店一牌，不得随意悬挂和摆放各类装饰物。
　　第十三条　进行建筑外立面装饰和设置招牌的单位和个人应自觉履行以下责任：
　　（一）确保外立面装饰和招牌施工和使用期间的安全，防止事故发生；
　　（二）及时维修、清洗、擦拭，保证建筑外立面和招牌清洁，无污浊、无锈蚀、无破损等；
　　（三）及时更新、修复图文陈旧、脱色严重、损坏变形和灯光不全的户外招牌；
　　（四）及时拆除或更换过期或无使用价值的户外招牌。


第四章　审批程序


　　第十四条　太平老街历史文化街区内已取得建设工程规划许可证需进行建筑外立面装饰的单位和个人，须由产权人向市城乡规划局提出书面申请，并提交下列材料:
　　（一）太平老街历史文化街区建筑外立面装饰规划审批申报表；
　　（二）建筑物合法性证明资料：包括建设工程规划许可证或房屋产权证及用地红线图等；
　　（三）建筑外立面装饰设计图包括：
　　1、建筑外立面效果图3份（含招牌及夜景设计）；
　　2、平、立剖面图（须标注尺寸、材质）各3份；
　　3、设计说明（包括灯光设计）。
　　（四）其他相关资料。
　　第十五条　规划行政主管部门按下列程序办理：
　　（一）受理程序：产权人向市城乡规划局提出申请，填写申报表，提交相关材料；
　　（二）审查方式：市城乡规划局根据申请项目的情况按规定组织市住建委、市文物局、市城市管理和行政执法局等相关职能部门会审；
　　（三）市城乡规划局以书面通知书方式，将审查结果告知申请人，对审查同意的报建图予以签章。


第五章　监督处罚


　　第十六条　太平老街历史文化街区管委会及城市管理和行政执法机关，应对太平街建筑外立面装饰及招牌设置进行日常巡查管理，及时发现制止违规进行的建筑外立面装饰和招牌设置行为。
　　第十七条　未经审批，对建筑物外立面进行装饰的，由市城市管理和行政执法局依法进行处罚；擅自改变审批内容，对建筑物外立面进行装饰的，由市城乡规划部门依法进行处罚。
　　第十八条　规划行政主管部门、太平老街历史文化街区管委会、相关职能部门及其工作人员，要严格遵守本规定。对不履行职责、滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守尚不构成犯罪的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第十九条　对围攻、谩骂、殴打工作人员，妨碍执行公务的，由公安机关按《中华人民共和国治安管理处罚条例》的有关规定进行处罚，构成犯罪的，依法追究刑事责任。


第六章　附　　则


　　第二十条　本办法自2010年11月1日起施行。